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政策法规

新《公司法》实施后需要注意的几个重要问题

【摘要】:
一、新《公司法》对原《公司法》的12个条款内容作了修改,列举如下:  1、删去第七条第二款中的"实收资本"。  2、将原《公司法》第二十三条第二项"股东出资达到法定资本最低限额"改为:"有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额"。  3、删除了原《公司法》第二十六条中的"公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足
 
  一、新《公司法》对原《公司法》的12个条款内容作了修改,列举如下:
  1、删去第七条第二款中的"实收资本"。
  2、将原《公司法》第二十三条第二项"股东出资达到法定资本最低限额"改为:"有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额"。
  3、删除了原《公司法》第二十六条中的"公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元"。
  4、删除了原《公司法》第二十七条第三款"全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十"。
  5、删除了原《公司法》第二十九条"股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明"。
  6、将原《公司法》第三十条中的"股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后"改为"股东认足公司章程规定的出资后"并删除"验其证明"。
  7、删除原《公司法》第三十三条第三款中的"及其出资额"。
  8、删除原《公司法》第五十九条第一款"一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额"。
  9、将原《公司法》第七十七条第二款"发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额"改为:"有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额"。
  10、删除原《公司法》第八十一条第一款中的"公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足"和第三款中的"股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元"。
  11、将原《公司法》第八十四条第一款中的"一次缴纳的,应即缴纳全部出资;分期缴纳的,应即缴纳首期出资"改为"并按照公司章程规定缴纳出资"。将第三款中的"发起人首次缴纳出资后"改为"发起人认足公司章程规定的出资后"。
  12、删除原《公司法》第一百七十八条第三款"公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额"。
  二、"旧"公司在对公司章程、注册资本等进行修改调整,以适应新《公司法》的法规和享受新《公司法》所带来的利益过程中,需高度重视的六个问题。
  1、公司章程规范化、详细化问题
  公司章程是公司根据国家法律制订的最高准则。新的《公司法》赋予公司章程最大限度的权威,其作为全体股东意见的表现,必须考虑到公司及全体股东的最大利益。新《公司法》明文规定必须记载的内容绝对必要纳入公司章程,除了基本的公司名称、住所、经营范围和注册资本等等,还要详细规定公司和股东的权利、责任以及股东的收益分配情况。而新法例举的相对需要记载的事项由制定章程者决定是否纳入于公司章程。一旦纳入章程,即产生法律约束力,公司必须严格按照章程规定。因此,公司必须要有足够的风险意识去制定规范、详细、合理的支持用以规避风险。
  2、抽资问题
  严格的说,修改后的《公司法》适用于未来成立的公司,现有公司无法直接享受修改后《公司法》规定的利益。现有公司若要享受修改后的公司法的利益,需要注意两方面:一是决不能在修改公司章程之前抽回注册资本,否则,可能涉嫌经济犯罪;二是必须严格依照新《公司法》办理法定的减资程序,还要履行公司法规定的债权人保护程序才能收回注册资本,否则,债权人有权要求股东或投资者承担连带责任。
  3、注册资本等级问题
  新《公司法》将注册资本实缴登记制改为认缴登记制,即意味着未来成立的公司的实收资本可以小于注册资本。即使如此,公司股东自主约定认缴的出资额也必须客观和合理。因为企业承担债务的责任是由企业的资产财产决定的,而企业股东需要承担的责任与认缴的股份有直接的关系。因此,认缴数额与企业股东需要承担的责任直接相关。无论是认缴制还是实缴制,企业承担债务的责任和企业股东需要承担的相应责任是不变的。"皮包公司"预借新《公司法》将风险转移给债权人这一招是行不通的。
  4、公司担保问题
  新《公司法》第16条就公司对外提供投资和担保应遵守的程序作了以下规定:公司需依照公司章程的规定,由董事会或者股东大会做出决议;公司章程对担保总额及单项投资或担保数额做出限制性规定的,不得超过规定限额。此规定并未考虑到公司章程没有规定对外担保的处理,若实践中公司章程中对外担保事项未订立或订立不完善且未得到及时修订,而公司无视这一应有之义对外提供担保,也是违反章程对外担保的具体形式之一,除非修改公司章程。若章程未对公司对外担保数额进行限制,也并不完全意味着公司对外担保不受限制,而是应该兼顾对公司资本充实原则和公司自身风险的考虑,以公司和股东的利益为出发点来确定公司对外担保数额。此规定重点在于确保公司交易安全、有序、稳定的发展。
  5、股份回购问题
  新《公司法》第一百四十二条规定除以下四种情形外公司不得收购本公司股份:减少公司注册资本;与持有本公司股份的其他公司合并;实行公司员工股权激励机制;股东要求公司收购其股份。公司收购本公司股票时易产生弊端,公司若因第一项原因收购本公司股份的,应当经股东大会决议,并且必须严格按照新法办理法定的减资程序,自收购之日十日内注销。否则,债权人有权要求股东或者投资者承担连带责任。
  6、债券出资问题
  新《公司法》规定股东可以用货币和实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不能作为出资的财产除外。其配套法规《公司登记管理条例》第14条第2款规定:"股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。"新法并未对债权出资进行阐述,债权种类繁多,性质不同。在实践中,企业应根据不同性质的债权严格按照相关法律和行政法规,如《公司债权转股权登记管理办法》,对符合规定的债权可依法作为出资方式。目前《公司债权转股权登记管理办法》仅肯定了债权人以对目标公司享有的债权进行出资。

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